本文摘要：

【编者按】

通过规范小我私家信息处置惩罚个保法掩护的是小我私家主体权益而不是掩护小我私家信息自己是要防范小我私家信息滥用而不是由小我私家绝对控制小我私家信息的使用。

【编者按】

通过规范小我私家信息处置惩罚个保法掩护的是小我私家主体权益而不是掩护小我私家信息自己是要防范小我私家信息滥用而不是由小我私家绝对控制小我私家信息的使用。建议个保法在总则部门明确小我私家信息的社会资源属性以建设小我私家信息正当正当使用的原则。

由于小我私家是社会主体一切社会运动均围绕小我私家展开所以小我私家数据的分析使用是社会治理、商业运动等运动开展不行缺少的要素甚至是撬动整个数据要素社会化使用的关键。

克日向社会征求意见的 《中华人民共和国小我私家信息掩护法（草案）》（下称“个保法草案”）第一条对个保法的定位是正确的：平衡信息小我私家权益和社会价值（利益）促进数据要素分享使用是个保法的基本目的和制度要求。

要发挥数据的生产要素价值就需要确认和掩护数据使用者的正当权益。欧盟 《通用数据掩护条例》（下称“GDPR”）将“数据控制者或第三方为追求正当利益目的而举行的须要数据处置惩罚”作为数据可处置惩罚正当基础实际上是对数据使用者的掩护甚或“赋权”。

因为每个社会主体在社会运动中都要使用小我私家信息成为数据使用者（欧盟称为控制者我国称为处置惩罚者）因而基于自身的正当利益可以使用小我私家数据（信息）即是赋予使用者自主使用小我私家信息的权利只是该种权利以不侵害信息主体权益为前提。

在这方面我国可以借鉴GDPR以行为规范模式来划定特殊类型信息的处置惩罚规则联合中国国情和文化明确哪些信息可处置惩罚但不得披露；哪些信息可处置惩罚但不能识别；又有哪些非经事先同意不得处置惩罚。这样的规范不仅使尽可能多的小我私家信息纳入处置惩罚领域而且可以建设明确清晰的处置惩罚行为规范。

个保法的初衷是针对自动处置惩罚因为自动处置惩罚可能导致信息主体不知情或没有感知到信息处置惩罚有可能对作为主体的人造成危害。在某种意义上个保法自己就是防御“自动决议”给主体尊严或自由带来危害的而不需要单唯一个条文。关于自动决议人们最关注的歧视或不公正问题很难在个保法中通过强调小我私家权利来解决而需要通过所涉领域法（如劳动法、消费者权益掩护法）加以解决。

小我私家信息庞大多样对小我私家的影响不尽相同因而可使用性和使用规则也差别。为此世界各国普遍采“一般规范+特别规范”模式个保法草案亦是如此建设了敏感信息适用特殊规范。

可是我们建议不采敏感信息而直接划定详细的特殊信息的特殊处置惩罚规则。

小我私家数据/信息既承载小我私家利益（主体价值）也关系社会整体（各信息使用者）利益每个个体的数据都是社会配合体数据资源的组成部门。通过小我私家信息识别社会个体是商业运营、公共服务、社会来往等运动开展的须要条件因而小我私家信息是一直是可用的社会资源是重要的生产要素。

可是信息技术不停迭代给小我私家作为主体的尊严、自由和隐私带来越来越多的危害小我私家信息的收集和使用必须加以规范以确保小我私家主体权益不受侵犯。

当一个数据集去除与小我私家关联的信息（包罗直接或间接关联的信息即广义的身份信息实践称为标识符）后可以防范小我私家信息处置惩罚对隐私的侵害尤其淘汰处置惩罚中的信息泄露对小我私家宁静的危害风险。

人类社会已经迈入基于数据的决议阶段基于数据的决议一定是运用算法的自动决议基于数据的自动决议将成为社会的普遍现象这也是数据作为生产要素最主要的实现方式。

因此个保法立法应当着眼于时代的厘革为数据驱动和智能决议创制宽松的情况。

可是 个保法草案在内容设计上并没有真正设计出有利于小我私家数据社会化使用的正当通道为数据要素市场化建设提供制度保障。

华东政法大学数据执法研究中心围绕数据要素市场建设目的提出个保法草案修改建议并提交第三届中国数据执法岑岭论坛讨论。在吸收各方意见基础之上论坛就个保法草案告竣以下共识。

1.确立小我私家信息社会资源属性掩护数据处置惩罚者正当利益

所有识别分析对小我私家权益均有潜在影响也需要小我私家的“控制”不外需要切合执法逻辑并具有可操作性。当一项权利的行使界限是清晰、有界线的时候人们对自己的行为正当性就有判断对行为效果有预期就不会给社会造成困扰；而当权利界限不清晰时就适合行为规范或责任规范。

因此针对处置惩罚行为。

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